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FDI实务 | 外资来华设立公司,可以“随心所欲”地填报注册资本吗? ​

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离岸小编


背景

近日,一客户微信后台留言,咨询新外商投资法下如何到中国内地FDI投资,其中,客户问到一个与注册资本相关的问题。

客户表示,虽然其公司是一家规模不大的贸易公司,但是,据其了解中国内地现在和香港一样实行注册资本认缴制。

于是,客户询问:为显示自身实力雄厚,其公司在上海设立外资公司时,是否可将注册资本填报为“一千万”,甚至更多?

一、针对客户问题

宏杰的专业回复

如客户所言,中国内地设立公司的注册资本已经实行认缴制,不像以前那样要求一步实缴到位,也不需要对注册资本进行审计了,这意味着中国在营商环境方面有了重大进步。

从公司注册资本认缴制来看,中国内地的确已经和香港、新加坡、开曼群岛等相同。但是,在中国内地,注册资本认缴并不意味着可以随心所欲地填报注册资本,更不是注册资本金额越高越好。

这是因为:认缴并不是不用缴,只是允许公司和股东可以根据自身情况分期缴纳,相比以往更加灵活而已。

根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款规定内容:“公司债务不能清偿”是股东承担补充责任的前提,并非一定要公司破产或非破产清算,未届认缴出资期限不能成为股东规避责任的条件。

也就是说,在出现公司财产不能或不足以清偿债务的情况时,股东应负有缴纳相应注册资本的义务。如果某股东的注册资本为几千万,甚至几个亿,那么,请先衡量自己的“荷包”和赚钱能力,看看将来是否能够认缴得起如此庞大的注册资金!

因此,针对客户问题,我们认为:最好还是根据自身实际经营情况来填报注册资金,不宜盲目,以免将来为自己留下法律隐患。

对此,《人民法院报》公布的「(2018)豫0811民初963号」案例,就是一个活生生的例子。在此,我们一并和您分享,供您参考。

二、案例分享:

未届认缴出资期限即转让股权的股东成为被执行人

2016年1月8日,青岛某国际贸易有限公司(以下简称青岛某公司)(甲方)与某轮胎股份有限公司(以下简称某轮胎公司)(乙方)签订《天然橡胶销售合同》。合同签订后,由于天然橡胶涨价,青岛某公司不按约交货,致使双方发生纠纷。某轮胎公司作为原告向河南省焦作市山阳区人民法院(以下简称山阳法院)提起起诉,一审二审均支持了轮胎公司的诉请。

但是在强制执行过程中,原告发现青岛某公司丧失偿还能力,而青岛某公司的股东曲某、闫某以及原股东郭某、张一某、张二某均未能按照《公司章程》足额出资,且张一某和闫某的股权由原股东郭某处转让得来。

因此,原告要求申请追加郭某等人为被执行人,并要求其在尚未缴纳的出资范围内承担青岛某公司对原告的债务清偿责任。

最终,法院支持了原告的诉请,审理认为,郭某在未完全履行出资义务的情况下即转让股权,某轮胎公司在青岛某公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务时,申请追加其为被执行人并要求其在未依法出资的范围内承担责任,符合法律规定,应予支持。

三、宏Sir观点

  • 从上述案例可以看出,注册资金认缴不是不缴,只是不用立刻马上缴,而是在一定的时间期限内缴纳,既是约定义务,也是法定义务。
  • 本质上,股东未认缴注册资金,是股东对公司的一种“负债”。该等债务,与公司的实际经营和负债情况紧密联系。如果公司处于负债未结状态,股东有义务在其认缴范围内向公司实缴出资或对债权人承担责任。
  • 文章开头的客户咨询中提到一个要点,即,香港等司法管辖区的公司也是实行认缴制。这当然没有错。但他可能不知道的是,与在中国内地一样,如果股东在公司资不抵债的情况下,同样需要完成未缴出资,以确保香港公司根据法例偿还外部债务。
  • 根据香港法例规定,注册资本是一种「申报股本」,如果股东申报注册资本为一千万,那么,该股东就必须缴付一千万,已缴付股本会在政府存档文件、股东协议、公司章程等文件中被标注为:完全缴付和已发出(fully paid up and issued)。
  • 相应地,如果香港公司股东未能按约定完全缴付股本,则构成欺诈,是一种犯罪,因此不能在政府存档文件、股东协议、公司章程等多方文件中有所显示。这一点,可以通过尽职调查的方式进行核证,从而保护作为善意第三方的外部投资者。
  • 本文案例中提到,青岛某公司的原股东郭某,在未届出资期限的情况下即转让股权,可视为股东对其法定义务的“预期违约”,因此被法院追加为“被执行人”。这说明什么?说明有多大能力注册多少资本,否则,即使通过转股的方式褪去“股东身份”,但却逃避不了出资义务。
  • 尽管《人民法院报》所公布的案例是两家内资企业,在《外商投资法》及其实施条例下,内外资一致和一视同仁已经是基本原则,因此对来华FDI的公司同样具有参考价值。

2020-12-18 22:43

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