本篇为开曼经济实质系列文，阅读前两篇请点击：
◦ 开曼发布《经济实质指引3.0版》，让人头疼的“经济实质”到底要怎样才能满足？
◦ 经济实质指引3.0系列二：作为总部机构，开曼公司应如何满足经济实质？

【编者按】

2020年7月13日，开曼税务信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)针对经济实质法又发布了全新的指引，即所谓的《地区间可流动业务活动的经济实质指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下称“指引”）。
这份3.0版本的指引，长达89页，内容涉及到开曼实体经济实质的方方面面。相较2.0版本，其一大变化在于：其包含了对每一类相关活动（relevant activities）的具体说明。

和其他相关活动不同，指引3.0并未针对基金管理业务给出具体的指导案例。因此，本文我们将聚焦：作为基金管理公司，开曼实体从事何种业务会被认定为“相关实体”，并须满足经济实质（不含指导案例）？

D. Fund Management Business
1. Scope of Fund Management Business

一、基金管理业务的界定和范围

在开曼经济实质法及相关法例中，从事基金管理业务的相关实体，需要满足经济实质合规要求；但是投资基金被排除在外。事实上，二者并不容易区分开来。

针对基金管理业务，指引3.0对具体规定如下：

而针对投资基金，指引3.0则有不同规定：

值得一提的是，指引3.0中将“投资基金”的概念扩充到“私募基金”（Private Fund），即根据2020年开曼群岛《私募基金法》在开曼群岛金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，“CIMA”）注册的私募基金被视为经济实质法下的投资基金。此外，对于业界一直关注的共同基金（Mutual Fund），指南3.0坚持了共同基金属于投资基金的立场。

也就是说，在开曼CIMA注册的私募基金和共同基金，都属于投资基金的范畴，但不属于基金管理业务的范畴，因此，不需要满足开曼经济实质合规要求。对此，开曼的私募基金和对冲基金，可以暂时放松、喘口气了了！

2. GIGA for Fund Management Business

二、基金管理业务的核心创收业务

指引3.0对基金管理业务的核心创收业务做了明确规定，主要可以从4个方面来进行判断：

1. 做出投资资产的持有或出售决定
CIGA主要集中于对投资资产的并购、处置或交易做出决定。该等决定需要在开曼群岛内通过一个投资委员会（investment committee）、董事会（或同等组织）做出。

为确保该等决定是在开曼群岛内做出，一定比例的董事需要亲临开曼群岛。但是，指引并没有对亲临开曼群岛的董事比例做出具体规定，需要case by case地与开曼主管当局沟通。

2. 计算风险和拨备
如果一个基金经理可以将其客户所投资基金的风险（包括：市场风险、信贷风险、流动风险及运营风险等）作为一个整体予以评估，并通过基于战略基础的拨备来计算整体风险，此时该基金经理的所作所为属于CIGA。

如果一个基金经理对风险的计算和拨备仅限于对某一领域（而非大部分领域），或基金经理只是例行公事地接受其他实体做出的风险计算，则此时该基金经理的所作所为不属于CIGA。

3. 对外汇率和利率的波动以及对冲做出决定
如果一个基金经理对客户投资基金的汇率或利率波动风险管理做出整体性和战略性的决定 （如负责外汇、利息或其他对冲操作，或对客户投资基金进行风险和优化），则该基金经所作所为属于CIGA。

如果一个基金经理仅对客户所投资基金的特定投资作出孤立（isolated）的决定，则该基金经理的所作所为不属于CIGA。

4. 向投资人和开曼监管部门CIMA汇报
如果一个基金经理可以确保其客户投资基金运转良好，并能够针对该基金的财务状况及时准确地提供信息，则该基金经理的所作所为属于CIGA。

在这种情况下，可由投资基金行政管理人或其他人士来处理日常存档、行政管理、到CIMA存档等事项。但是，基金经理须确保该等事项可以及时、准确地处理和申报。

三、特别之处：
将基金管理业务外包给开曼群岛外的人，该如何认定？

根据经济实质法及3.0指引，相关实体从事基金管理业务必须就其基金管理业务的核心创收业务在开曼群岛满足经济实质合规。

— 如果相关实体将CIGA外包给外国服务供应商（如，在美国、英国或香港的投资经理），则相关实体不应从该等活动中获得相关收入。也就是说，开曼主管当局不应期待相关实体将会从该等CIGA中获得收入，因此不须满足经济实质合规要求。

— 如果相关实体将CIGA的某些方面外包给开曼群岛岛内的服务提供商，将会被认为需要部分满足了相关实体的CIGA，并在对应范围内满足经济实质合规要求。

对此，开曼群岛岛内供应商在收到税务信息局（“Tax Information Authority”）验证通知「30天内」需确认其外包信息。如未在规定时间内进行信息验证，税务信息局可能会否认“相关主体”已通过岛内的外包服务满足经济实质测试要求。

四、不得不做的经济实质通知（ESN）

对于从事基金管理业务的开曼实体，无论其是否适用经济实质法的“相关主体”，都应履行通知义务，并对通知的内容和流程进行了进一步说明，这就是经济实质通知（Economic Substance Notification，“ESN”）。

针对ESN通知，从事基金管理业务的开曼实体需要提交的内容包括：
a) 是否从事基金管理相关活动;
b) 如果从事基金管理相关活动，是否属于相关实体；
c) 从事基金管理相关活动的相关实体，是否为开曼以外司法管辖区的税务居民；
d) 若为开曼税收居民，需要提供财务年度截止日期、提交ESN信息者的姓名和地址；若为非开曼税收居民，需要提供直接控股公司、最终控股公司和最终实益所有人的名称、地址及其他身份确认信息、财政年度截止日期、税收居民支持材料等。

ESN提交截止日期为每年的3月31日。受新冠疫情影响，今年的ESN提交截止日期延长至2020年6月30日。请您和您的客户务必和注册代理联系，确认是否已经合规填报今年的ESN。

除了履行通知义务外， 每个从事“相关活动”的“相关主体”都应满足经济实质测试并提交经济实质报告（Economic Substance Return，“ESR”），其应于每个财年终了后12个月内向税务信息局提交。

以选择了公历年度为财年的开曼群岛公司为例，需要在2020年12月31日前完成报告。目前而言，经济实质申报的（“DITC Portal”）信息平台还未正式上线，也没有受新冠疫情影响而延迟的通知公布。

五、宏Sir特别提醒

最后，我们特别要提醒您和您客户的是，指引3.0的所有规定都针对基金管理公司的，而非针对基金管理公司的普通合伙人。

如您所知，在开曼的私募基金公司，大多采用ELP结构，其本身并不是独立的法人实体，在开曼的税收义务非常有限，几乎为零。可以说，经济实质主要增加的是没有在CIMA注册的开曼ELP的注册合规成本。

但是，对开曼ELP的管理合伙人而言，则完全不同。事实上，开曼ELP的普通合伙人不仅要根据自身情况来判断是在开曼当地还是在开曼境外满足经济实质，还须认真对待随之而来的税收问题，而这无疑需要综合考量和跨境规划。

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◦ 经济实质指引3.0系列四：作为控股公司，开曼实体应如何满足经济实质？

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• 开曼发布《经济实质指引3.0版》，让人头疼的“经济实质”到底要怎样才能满足？

【编者按】

2020年7月13日，开曼税务信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)针对经济实质法又发布了全新的指引，即所谓的《地区间可流动业务活动的经济实质指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下称“指引”）。
这份3.0版本的指引，长达89页，内容涉及到开曼实体经济实质的方方面面。相较2.0版本，其一大变化在于：其包含了对每一类相关活动（relevant activities）的具体说明。

最为重要的是，指引3.0针对每一类相关活动提供了指导案例（worked examples），这对实际操作非常具有参考价值。为此，我们特以「经济实质指引3.0系列」的形式，按照「相关活动」的不同类别，和您分享指引中最有价值的关键点——重点合规案例。

本文我们将聚焦：在3.0版指引的指导案例中，作为总部机构，开曼公司从事何种业务会被认定为“相关实体”，并须满足经济实质？

一、关于总部业务（Headquarters Business）

根据开曼经济实质指引3.0版本，「总部业务」被定义为“向同一集团内部的实体提供下述服务”：
(a) 进行高级管理
(b) 控制同一集团内部任何实体所从事活动的实质性风险；或
(c) 为（b）段所述控制之活动的实质性风险提供实质建议。

需要指出的是，总部机构向同一集团内部实体所提供的服务不包括：银行业务、分销及服务中心业务、融资及租赁业务、基金管理业务、控股公司业务、保险业务、知识产权业务、运输业务。

在这种情况下，集团被定义为“通过所有权或控制权而连接在一起的集合，其须根据适用的会计准则合并财务报表，或须在公开证券市场上交易时合并财务报表”。

从总部业务的定义可以清楚地看出，一个实体是否会被认定为总部业务，与其在集团中所处位置无关，重点在于其向集团其他实体所提供服务的类别与性质。

在从事其他8类相关活动（银行业务、分销及服务中心业务、融资及租赁业务、基金管理业务、知识产权业务、控股公司业务、保险业务、运输业务）时，开曼公司所提供活动可能会落入总部业务的定义范围内。

也就是说，总部业务和其他业务，可能会同时并存。为避免重复报告，根据3.0版指引的要求，相关实体在从事相关活动时，如果以满足了其他8类相关活动，则不再被认定为从事总部业务。

二、总部业务的核心创收业务（CIGA）

对于总部业务的核心创收业务，3.0版指引和2.0版指引并无实质变化，其规定如下：

— 做出相应管理决定
针对集团其他公司的实质功能和重要风险做出决定，如，战略计划、市场战略、信息技术和资产并购等。

— 代表集团内其他实体产生费用
提供专业建议、购买重要资产或代表集团作为一个整体而采购技术，以及其他重要的共享成本，包括市场营销、IT支持和HR管理等。

— 协调集团间各主体活动
协调集团总需求，以实现集团协调效应和降低成本。

基于上述「总部业务」及其「核心创收业务」的界定，3.0版指引给出了四个与「总部业务」相关的指导案例，供广大开曼公司参考。

现在，我们就来看看，到底什么样的业务会被认定为“相关实体”，进而须满足一系列的经济实质要求！

E. Headquarters Business
1. Scope of Headquarters Business
Headquarters business is defined as “the business of providing any of the following services to an entity in the same Group -

三、与总部业务相关的「指导案例」

【案例1】

CayCo Ltd，作为一个相关实体，是一家集团公司的一部分。该集团公司在开曼群岛和其他开曼之外的司法管辖区设有子公司，其中，每家子公司实体都有自身的董事会，负责为自身实体做出战略决策和管理决策，并对相应管理决策和风险负责。CayCo Ltd和子公司之间并无服务协定，且CayCo Ltd不为集团子公司提供任何其他服务。

CayCo Ltd为集团内部特定子公司提供贷款和其他义务方面的母公司担保，该等担保以CayCo Ltd公司资产债券为抵押资产。

此时，CayCo Ltd是一个相关实体，但是其并未承担总部业务的相关活动。因此，CayCo Ltd仅须存档ESN（Economic Substance Notification，“ESN”）文档，不须再满足经济实质测试（Economic Substance Test，“EST”）和经济实质申报（Economic Substance Reporting，“ESR”）要求。

【案例2】

CayCo Ltd，作为一个相关实体，是一家全球性集团公司的总部。CayCo Ltd对集团公司的战略计划和战略方向作出决定，且管理集团风险。CayCo Ltd的高级管理团队花费时间定期与集团下属子公司就执行集团战略和风险管理进行沟通。CayCo Ltd不从集团子公司收取服务费，但从集团子公司的资产和债务投资所获的利息、红利和资本利得中获益。

此时，CayCo Ltd是一个相关实体，承担总部业务的相关活动，须存档ESN文档，满足EST，并最终存档ESR文档。由于CayCo Ltd从事了资本利得方面的相关活动，其须在ESR文档中报告该等收入。

【案例3】

该案例和上述案例二几乎一样，仅有的一点不同是：CayCo Ltd是加拿大税务居民。

此时，CayCo Ltd不会被认定为相关实体，因为其是开曼群岛外的税务居民。CayCo Ltd仅须存档ESN，并提交其加拿大税收居民的相关证据，不须再满足EST和ESR要求。

【案例4】

CayCo Ltd，作为一个相关实体，是一家全球性集团公司的总部。该集团的其他公司注册于不同的司法管辖区，其最终控股母公司是一家美国公司。美国公司董事会为集团设定战略方向和公司政策。

根据一份或多份服务协议，CayCo Ltd雇佣了高级管理、法律、风控、IT等方面的专业人员，为集团其他成员提供服务。根据服务协议，CayCo Ltd获得相应报酬。

此时，CayCo Ltd，作为一个相关实体，从事了总部业务的相关活动。因此，CayCo Ltd须存档ESN文档，进行EST测试，并最终存档ESR文档。

四、针对总部机构，宏Sir的特别提醒

◉ 在此，我们特别提醒您和您的客户：所有的开曼实体，即便其并非一个相关实体（relevant entity），同样须到公司注册处存档经济实质通知（ESN）；对于被认定为相关实体的开曼实体，则需要做更多的合规动作，包括接下来的EST测试和ESR存档。

◉ 如果一个实体申报的是开曼以外司法管辖区税收居民，须向开曼TIA提供直属母公司、最终母公司和最终实益所有人等方面的信息。该等信息，可通过CRS或经申请，交换到其他司法管辖区税务机关（包括最终实益所有人所在地税务机关）

◉ 开曼实体若未能在指定时间内满足经济实质测试，并提交经济实质报告，会被开曼政府处以5,000开曼元的罚款，并加收每天500开曼元罚金。

◉ 如果一直对经济实质合规置之不理，开曼实体可能会被公司注册处剔除注册（strike off）；若情节恶劣，开曼实体的股东或董事还可能会面临刑事处罚。因此，您和您的客户，请务必引起重视、及时申报！

本篇为开曼经济实质系列文，拓展阅读：

• 经济实质指引3.0系列三：作为基金管理公司，开曼实体应如何满足经济实质？
• 经济实质指引3.0系列四：作为控股公司，开曼实体应如何满足经济实质？

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一、一直在变，让人不知从何下手

自推行经济实质法以来，开曼群岛已经公布了一系列的相关法例，其中，单单指引就已经更新到3.0版本了（如下图）。对于广大投资者来说，一方面觉得满足经济实质特别重要，应当认真对待；另一方面则对各种繁杂的合规要求，一头雾水、无所适从。

就在2020年7月13日，开曼税务信息管理局（Tax Information Authority, TIA)针对经济实质法又发布了全新的指引，即所谓的《地区间可流动业务活动的经济实质指引3.0版》（the Guidance Notes for Economic Substance for Geographically Mobile Activities Version 3.0，下称“指引”）。

这份3.0版本的指引，仍然有长达89页，内容涉及到开曼实体经济实质的方方面面，比如：
✦ 法律架构
✦ 经济实质法的范围
✦ 经济实质测试
✦ 通知和报告
✦ 主管机关职责
✦ 规例：部门具体指导
✦ 外部参考资料（OECD和EU）等等

不要说对普通投资者，即便是对于宏Sir这样的专业服务提供者，也难以在短时间内搞清楚所有状况。对于开曼公司来说，要满足经济实质，真的是太难了！

二、化繁为简：3.0版指引的主要变化

但是，无论开曼经济实质法这块骨头再难啃，作为专业人士，我们还是只能硬着头皮去了解和深入研究，并尽可能准确地分享给您和您的客户。

在我们看来，相较2.0版本，该指引的一大变化在于：其包含了对每一类相关活动（relevant activities）的具体说明。

即，在「部门具体指引（sector specific guidance）」中，列出了每一类相关活动的范围、可能被认为属于相关活动的活动类型，以及相关活动的核心创收活动（the core income generating activities）认定等标准。

最为重要的是，指引还针对每一类相关活动提供了合规案例（worked examples），这对实际操作将会是非常有用的参考。

总的来说，该指引集中体现了过去12个月开曼经济实质立法的变化，并将各种立法变化纳入到了不同项目的具体指引中。

鉴于指引所涉内容过于庞杂，一篇文章难以尽数，因此，接下来我们将集中和您分享最有价值的关键点——每类相关活动的核心创收界定、及重点合规案例。

三、相关主体、相关活动及核心创收活动

开曼经济实质法规定，“相关主体”从事“相关活动”必须满足经济实质的要求。故明确“相关主体”与“相关活动”的定义是完整理解经济实质法的第一步。

其中，核心创收活动的认定，是最为关键的标准。对此，我们整理如下表：

上表中，突出显示的「投资控股业务、知识产权业务和运输业务」，其核心创收业务的说明都是该指引中的最新内容。在此前的2.0版本中，均是概括性描述，并无细分；但是在该指引中，做出了非常明确的界定，可供您和您客户参考。

其中，针对纯投资控股业务，在符合2个条件的情况下，可以享受减少的经济实质测试。第1点非常好理解，那就是合规存档。但是第2点中“足够的人力资源和办公场所”则一如既往地模糊不清。

对此，此次指引表示：对于纯控股公司，通过开曼群岛的注册服务代理商，「可能」会满足减少的经济实质测试要求。但是，到底能否满足，还是要视控股公司所从事业务的水平和复杂程度而定。

一句话，能不能满足，怎样才能满足，标准依然雾里看花、水中望月——解释权在开曼主管当局手中，您和您的客户只能摸着石头过河！不过，好消息是，指引明确指出纯控股公司不需要在开曼群岛内实际运营。

四、案例分享：何种控股公司可享受减少的ESN测试？

如本文开头所说，该指引非常可贵的一点在于，其对相关实体和相关活动是否满足经济实质法，进行了举例。在此，我们以最为常见（也是大家最关心）的开曼控股公司为例，和大家分享指引中所列出的5个不同案例。

【案例1】

CayCo Ltd是一家相关实体。作为一家集团架构的纯控股公司，其持有其他两家公司100%的股份，每年的分红，股息支付至计息银行账户。公司的银行账户用于收取股利和支付公司费用。这是 CayCo Ltd唯一的活动。

此时， CayCo Ltd 「是」一个纯控股公司。银行账户附带利息收入的收取不影响其被划分为纯控股公司。因此，CayCo Ltd 将被要求提交一个 ESN，以满足减少的ES测试。

【案例2】

CayCo Ltd是一家相关实体，拥有经纪账户，该经纪帐户只持有相关实体的股份。这是 CayCo Ltd唯一的活动。

此时，CayCo Ltd「不是」一个纯控股公司。因为 CayCo Ltd的唯一资产是对经纪人的索赔，其并不直接持有或管理参股证券，而是由经纪人持有。因此，CayCo Ltd不从事控股公司业务，将被要求提交 ESN，不得享受减少的ES测试。

【案例3】

CayCo Ltd是一家航运公司，收购了另一家公司 Y有限公司的全部股份。

此时，CayCo Ltd「不是」一个纯控股公司。因为它正在开展航运业务，这显然不是一项附带于持有参股的活动。CayCo Ltd 应考虑其是否从事相关的海运业务活动。CayCo有限公司将被要求提交 ESN，不得享受减少的ES测试。

【案例4】

Trust Services Ltd作为多个信托的专业受托人，以受托人的身份持有资产(包括参股资产)。Trust Services Ltd提供托管服务，不是资产的受益所有人。

此时，Trust Services Ltd「不是」纯控股公司。因为它不是为自己持有资产而是收取受托人费用(即除股息和资本利得外的其他收入)。Trust Services Ltd将被要求提交 ESN，不得享受减少的ES测试。

【案例5】

GP Ltd是豁免有限合伙的普通合伙人，仅以普通合伙人身份代表豁免有限合伙持有其他实体的股权，并代表豁免的有限合伙取得该股权的全部股息和资本利得。作为豁免有限合伙的普通合伙人，GP Ltd参与豁免有限合伙业务的管理和开展。

此时， GP Ltd「不是」一家纯股权控股公司。原因在于:
✪ GP Ltd并不为其自身利益持有资产。按照合伙协议的约定，该资产由普通合伙企业代表豁免的有限合伙企业持有。
✪ 普通合伙企业对豁免的有限合伙企业进行管理和开展业务，是指普通合伙企业所实施的活动明显不是附属于其在豁免的有限合伙的参股份额(即普通合伙人权益)。GP有限公司应考虑其是否在为自己的利益开展相关活动。
因此，GP Ltd将被要求提交 ESN，不得享受减少的ES测试。

五、宏Sir观点

◉ 事实上，该指引对9大类别的相关活动，都列出了判定案例。篇幅所限，本文无法一一详述。如果您对《经济实质指引3.0版》感兴趣，可以微信后台回复「咨询」二字，了解更多情况。

◉ 在此，我们特别提醒您和您的客户：所有的开曼实体，即便其并非一个相关实体（relevant entity），需在存档周年申报（annual return）前到公司注册处存档经济实质通知（ESN）。

◉ 如果一个实体申报的是开曼以外司法管辖区税收居民，须向开曼TIA提供直属母公司、最终母公司和最终实益所有人等方面的信息。该等信息，可通过CRS或经申请，交换到其他司法管辖区税务机关（包括最终实益所有人所在地税务机关）

◉ 开曼实体若未能在指定时间内满足经济实质测试，并提交经济实质报告，会被开曼政府处以5,000开曼元的罚款，并加收每天500开曼元罚金。

◉ 此外，开曼TIA将于在第三季度推出一个经济实质报告平台，这就是所谓开曼群岛DITC Portal，供开曼实体在网上直接申报。通过该申报系统，开曼税务局将可以和其他司法管辖区的税务机关共享您或您客户所申报的信息，比如税收居民信息等。

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待开曼群岛 DITC Portal推出后，开曼TIA还会发布相关的使用指南。对此，我们会一直关注，并第一时间和您沟通。敬请关注！

本篇为开曼经济实质系列文，拓展阅读：

• 经济实质指引3.0系列二：作为总部机构，开曼公司应如何满足经济实质？
• 经济实质指引3.0系列三：作为基金管理公司，开曼实体应如何满足经济实质？
• 经济实质指引3.0系列四：作为控股公司，开曼实体应如何满足经济实质？

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